（很多人關(guān)注汶川地震后的孤兒們，也有很多人產(chǎn)生了領(lǐng)養(yǎng)孩子的想法，在實(shí)踐之前，下面的文應(yīng)該對(duì)您有幫助）

我國(guó)四法域中收養(yǎng)制度差異比較研究

目  錄
一、摘要 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉1
二、正文 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉2
收養(yǎng)的程序 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉3
收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉5
收養(yǎng)的無(wú)效與撤消 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉6
收養(yǎng)的效力 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉8
收養(yǎng)的解除 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉9
三、參考文獻(xiàn) ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉12

摘要：
隨著香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)回歸祖國(guó)懷抱，我國(guó)成為了一個(gè)“一國(guó)兩制三法系四法域”的典型的多元法制國(guó)家，不同法律制度的存在會(huì)勢(shì)必出現(xiàn)區(qū)際法律問(wèn)題。收養(yǎng)是根據(jù)法定的條件和程序領(lǐng)養(yǎng)他人子女為自己子女的民事法律行為。收養(yǎng)行為是一種設(shè)定和變更民事權(quán)利、義務(wù)的重要法律行為，它涉及對(duì)未成年人的撫養(yǎng)教育、對(duì)老年人的贍養(yǎng)扶助以及財(cái)產(chǎn)繼承等一系列民事法律關(guān)系，不僅涉及當(dāng)事人的切身利益，而且關(guān)系到社會(huì)利益和國(guó)家計(jì)劃生育政策的實(shí)施。收養(yǎng)制度作為家庭關(guān)系產(chǎn)生一種方式，在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)揮著積極的作用，收養(yǎng)制度作為一項(xiàng)古老的社會(huì)制度，是親屬制度不可或缺的重要組成部分。收養(yǎng)制度作為親屬制度的一項(xiàng)重要組成部分，屬于社會(huì)的上層建筑之一，必然受經(jīng)濟(jì)、政治等諸多因素的制約和影響。中國(guó)內(nèi)地與香港、澳門等地區(qū)由于各自的歷史傳統(tǒng)、現(xiàn)實(shí)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)生活需要和思維觀念的不同，四法域的收養(yǎng)制度在許多方面都呈現(xiàn)出很大的差異。文章擬通過(guò)對(duì)我國(guó)四法域中收養(yǎng)制度的收養(yǎng)的程序、收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件、收養(yǎng)的無(wú)效與撤消、收養(yǎng)的效力以及收養(yǎng)的終止等五個(gè)方面進(jìn)行比較研究，綜合分析，全面闡釋其利弊優(yōu)略，以期為完善我國(guó)大陸的收養(yǎng)制度，加快我國(guó)的法制化建設(shè)進(jìn)程提出一些建議和思考，提供一些參考。

關(guān)鍵詞：法域  完全收養(yǎng)  收養(yǎng)的撤消  不完全收養(yǎng)  國(guó)家監(jiān)督

中國(guó)的區(qū)際（大陸與臺(tái)灣、香港、澳門），大陸有中華法系、社會(huì)主義法系的傳統(tǒng)，臺(tái)灣地區(qū)和澳門地區(qū)有大陸法系的傳統(tǒng)，香港地區(qū)有著英美法系的傳統(tǒng)。近年來(lái)，隨著香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)相繼回歸祖國(guó)懷抱，我國(guó)已經(jīng)成為了一個(gè)“一國(guó)兩制三法系四法域”的典型的多元法制國(guó)家。在我國(guó)這樣一個(gè)“一國(guó)兩制三法系四法域”的典型的多元法制國(guó)家內(nèi)部，不同法律制度的存在會(huì)勢(shì)必出現(xiàn)一系列在單一法制國(guó)家不會(huì)產(chǎn)生的法律問(wèn)題，也就是區(qū)際法律問(wèn)題。中國(guó)內(nèi)地與香港、澳門由于各自的歷史傳統(tǒng)、現(xiàn)實(shí)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)生活需要和思維觀念的不同，四法域的收養(yǎng)制度在許多方面都呈現(xiàn)出很大的差異。
收養(yǎng)制度作為一項(xiàng)古老的社會(huì)制度，是親屬制度不可或缺的的一項(xiàng)重要組成部分，屬于社會(huì)的上層建筑之一，必然受經(jīng)濟(jì)、政治等諸多因素的制約和影響。作為法律意義上的收養(yǎng)（adoption）是指公民按照法律規(guī)定領(lǐng)養(yǎng)原來(lái)出生于某于家庭或家族的人為自己子女的要式民事法律行為，使本無(wú)父母子女關(guān)系的人之間產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系，而與他原出生家庭或家族的關(guān)系則部分或全部終止。收養(yǎng)制度自其產(chǎn)生以來(lái)，便因其獨(dú)特的社會(huì)功能而相繼被各個(gè)歷史時(shí)期所沿用。在當(dāng)今的中國(guó)，收養(yǎng)制度對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展以及社會(huì)福利的分擔(dān)都產(chǎn)生了積極的效果。隨著人類社會(huì)形態(tài)的更替，特別是家庭觀念、家庭模式的轉(zhuǎn)變，收養(yǎng)制度也完成了其社會(huì)功能的變遷，從而為現(xiàn)代社會(huì)繼續(xù)接受，并得到進(jìn)一步發(fā)展完善。《法國(guó)民法典》開(kāi)啟了現(xiàn)代收養(yǎng)制度育幼功能之先河。一戰(zhàn)造成大量家庭離散或父母雙亡，大批流浪孤兒的出現(xiàn)成為嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，各國(guó)不得不修改相應(yīng)的立法，其目的“僅在于對(duì)無(wú)子女的人予以父母的權(quán)利，對(duì)無(wú)父母或父母無(wú)養(yǎng)育能力的人予以父母的保護(hù)。[1]二戰(zhàn)后，這一功能得到進(jìn)—步的強(qiáng)化。現(xiàn)代世界各國(guó)都將“有利于子女”原則置于收養(yǎng)制度首位。如瑞士民法典第264條“…收養(yǎng)人對(duì)養(yǎng)子女最少已撫育兩年，并且可推定建立子女關(guān)系有利于養(yǎng)子女，…”[2]德國(guó)民法典第1741條第1款“收養(yǎng)有利于子女的最佳利益…”[3]聯(lián)合國(guó)1989年《兒童權(quán)利公約》明確規(guī)定：“凡承認(rèn)或(和)許可收養(yǎng)制度的國(guó)家就確保以兒童的最大利益為首要考慮…”這是現(xiàn)代國(guó)際社會(huì)的發(fā)展趨勢(shì)。當(dāng)然我國(guó)也不例外，但由于特殊的歷史原因，使得出現(xiàn)了四個(gè)法域，而隨著越來(lái)越多涉外事件(我國(guó)將大陸與港澳臺(tái)事件按涉外事件處理)的增多，不可避免的會(huì)產(chǎn)生沖突。作為國(guó)際社會(huì)中的熱門話題，并且隨著國(guó)內(nèi)收養(yǎng)子女和跨國(guó)收養(yǎng)子女的現(xiàn)象越來(lái)越普遍，收養(yǎng)制度研究越來(lái)越來(lái)顯示出其重要意義，從客觀上要求比較研究我國(guó)不同法域收養(yǎng)法的立法及理論學(xué)說(shuō)，弄清它們收養(yǎng)法的具體規(guī)定，消除或避免收養(yǎng)法的沖突，健全和完善我國(guó)收養(yǎng)制度，保證我國(guó)收養(yǎng)的順利進(jìn)行。
收養(yǎng)制度作為家庭關(guān)系產(chǎn)生一種方式，在我國(guó)的社會(huì)發(fā)展的進(jìn)程和現(xiàn)實(shí)生活中越來(lái)越發(fā)揮出積極的作用。目前，由于我國(guó)經(jīng)濟(jì)尚不夠發(fā)達(dá)，社會(huì)福利機(jī)構(gòu)相對(duì)有限，因此，公民間的收養(yǎng)行為，可以使那些沒(méi)有子女或喪失子女的人，在感情上得到慰藉，心理上得到滿足，使養(yǎng)父母在晚年時(shí)老有所養(yǎng)，充分享受天倫之樂(lè)。同時(shí)，公民之間的收養(yǎng)行為，可以減輕國(guó)家的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，使社會(huì)問(wèn)題得到有效的解決。通過(guò)收養(yǎng)，可以宏揚(yáng)社會(huì)成員間相互扶助的道德風(fēng)尚，實(shí)現(xiàn)幼有所育，老有所養(yǎng)，完善家庭關(guān)系，對(duì)促進(jìn)社會(huì)主義的安定團(tuán)結(jié)和精神文明建設(shè)有著積極的作用。1、可以使喪失父母的孤兒、因特殊原因不能與父母共同生活的子女，在養(yǎng)父母的培養(yǎng)教育之下，享受家庭的溫暖，得到健康的成長(zhǎng)。
因此，筆者擬從收養(yǎng)的程序、收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件、收養(yǎng)的無(wú)效與撤消、收養(yǎng)的效力以及收養(yǎng)的終止等五個(gè)方面對(duì)我國(guó)四法域的收養(yǎng)制度進(jìn)行比較，以期為完善我國(guó)大陸的收養(yǎng)制度，為加快我國(guó)的法制化建設(shè)進(jìn)程提出一些建議和思考，提供一些參考。

一、收養(yǎng)的程序
收養(yǎng)的程序即收養(yǎng)的形式要件。收養(yǎng)行為成立，不僅要求當(dāng)事人符合收養(yǎng)法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，同時(shí)，還必須履行一定的收養(yǎng)程序。在我國(guó)，成立收養(yǎng)的法定必經(jīng)程序是收養(yǎng)登記，而收養(yǎng)協(xié)議與收養(yǎng)公證是當(dāng)事人可以自愿選擇的程序，是對(duì)收養(yǎng)登記的必要補(bǔ)充。
我國(guó)在1992年4月1日前無(wú)收養(yǎng)法可依，自1992年4月1日起才開(kāi)始施行第一部收養(yǎng)法，1999年4月1日起施行修改后的收養(yǎng)法。有收養(yǎng)法之后，收養(yǎng)行為只有符合法定的條件并履行了法定的程序才能夠有效。
根據(jù)我國(guó)大陸《收養(yǎng)法》第15條規(guī)定：“收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證?！笨梢?jiàn)，收養(yǎng)登記是收養(yǎng)關(guān)系成立的必經(jīng)程序。我國(guó)收養(yǎng)法將凡收養(yǎng)一律以向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記為形式要件。而以登記為前置條件，將收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人一方或雙方要求公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證，作為其補(bǔ)充。這較之1998年以前修改的收養(yǎng)法有進(jìn)步。收養(yǎng)法修改前收養(yǎng)關(guān)系的成立有兩種形式：除向民政部門登記外，對(duì)被收養(yǎng)人有生父母或監(jiān)護(hù)人的收養(yǎng)，只需收養(yǎng)人與送養(yǎng)人以及征得10周歲以上被收養(yǎng)人的同意并訂立書(shū)面收養(yǎng)協(xié)議即可。如果一方或雙方要求公證的應(yīng)辦理收養(yǎng)公證。而修改后的收養(yǎng)法規(guī)定只能向民政部門登記，強(qiáng)化了國(guó)家監(jiān)督作用。香港以法院專門頒發(fā)的有固定格式的《領(lǐng)養(yǎng)令》作為收養(yǎng)關(guān)系的形式要件，其具體程序包括：(1)收養(yǎng)人向社會(huì)福利署提出收養(yǎng)申請(qǐng)并進(jìn)行試收養(yǎng)；(2)向地方法院申請(qǐng)批準(zhǔn)頒發(fā)收養(yǎng)令。澳門地區(qū)的收養(yǎng)關(guān)系只能通過(guò)司法途徑設(shè)立，需要法院判決并且須附一項(xiàng)社會(huì)報(bào)告。在澳門以申請(qǐng)狀的提呈作為啟動(dòng)收養(yǎng)程序的前提，并且在申請(qǐng)中申請(qǐng)人不僅要說(shuō)明其收養(yǎng)理由及符合法律規(guī)定的情況并寫(xiě)明事實(shí)理由，而且在申請(qǐng)的同時(shí)要與被收養(yǎng)人居住地的有關(guān)社會(huì)機(jī)構(gòu)聯(lián)系并說(shuō)明收養(yǎng)意向。以法官指示組成的專案調(diào)查開(kāi)始對(duì)收養(yǎng)人以及待被收養(yǎng)人的人格及健康狀況，收養(yǎng)人撫養(yǎng)及教育待被收養(yǎng)人之能力，收養(yǎng)之家庭及經(jīng)濟(jì)狀況以及收養(yǎng)人的申請(qǐng)理由等進(jìn)行全面的調(diào)查并形成書(shū)面報(bào)告，以便法官全面了解收養(yǎng)人和待被收養(yǎng)人的基本情況及是否符合法律規(guī)定的情況，并進(jìn)一步聽(tīng)取收養(yǎng)人和同意收養(yǎng)的人的意見(jiàn)，進(jìn)而作出裁定。而在臺(tái)灣需有法院的認(rèn)可。經(jīng)1985年修正后的臺(tái)灣民法典第1079條規(guī)定“收養(yǎng)子女應(yīng)申請(qǐng)法院認(rèn)可…”因此法院認(rèn)可是其收養(yǎng)關(guān)系得以成立的必備要件，這與修正前的民法不同，誠(chéng)如史尚寬先生所言：“凡收養(yǎng)均應(yīng)聲請(qǐng)法院認(rèn)可，僅有自幼撫養(yǎng)之事實(shí)，已不能認(rèn)有合法之收養(yǎng)?！盵4]由上可見(jiàn)，我國(guó)大陸與港澳臺(tái)地區(qū)都有強(qiáng)化國(guó)家公權(quán)力之特點(diǎn)，尤以港澳地區(qū)最彰顯其國(guó)家監(jiān)督主義色彩，這也是世界各國(guó)在收養(yǎng)立法中的發(fā)展趨勢(shì)之一。德國(guó)民法典第1752條第1款規(guī)定“經(jīng)收養(yǎng)人申請(qǐng)由監(jiān)護(hù)法院宣告收養(yǎng)”，乃至于收養(yǎng)的廢棄也須國(guó)家公權(quán)力的介入。英國(guó)也確立了收養(yǎng)的成立由高等法院或郡法院或治安法院在接到收養(yǎng)人申請(qǐng)后進(jìn)行審查，通過(guò)收養(yǎng)命令的頒發(fā)方可確定收養(yǎng)的成立。《瑞士民法典》第268條第1款規(guī)定“收養(yǎng)應(yīng)由養(yǎng)父母住所所在地的州的主管官?gòu)d宣告”。盡管收養(yǎng)關(guān)系的成立離不開(kāi)收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人就該收養(yǎng)問(wèn)題達(dá)成一致的意思表示，但國(guó)家公權(quán)力的介入無(wú)疑最能為在收養(yǎng)行為中相對(duì)處于弱勢(shì)地位的被收養(yǎng)人一方提供必要的保護(hù)和幫助。從我國(guó)實(shí)際情況看采取行政手段來(lái)強(qiáng)化國(guó)家監(jiān)督作用是合理的。

二、收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件
收養(yǎng)關(guān)系的成立，必須符合法律規(guī)定的條件和程序。收養(yǎng)關(guān)系成立應(yīng)具備的法定條件，稱為收養(yǎng)關(guān)系成立的實(shí)質(zhì)要件。大陸和港澳臺(tái)雖然在收養(yǎng)人條件方面的內(nèi)容不同，但幾個(gè)基本問(wèn)題還是一致的：一是共同收養(yǎng)方面，都要求如果是夫妻雙方共同收養(yǎng)應(yīng)取得雙方的同意。二是四個(gè)地區(qū)對(duì)收養(yǎng)人年齡限制盡管不一但基本上都確立了收養(yǎng)人是成年人這一原則。只是香港地區(qū)的收養(yǎng)制度在生父母收養(yǎng)非婚生子女上沒(méi)有年齡限制的規(guī)定。